اتفاقية عدم الإفشاء: ما الذي يجعلها قابلة للإنفاذ، وما الذي يجعلها ورقة
معظم اتفاقيات السرية التي نراها توقع بسرعة ولا تقرأ. والمشكلة ليست أنها زائدة بل أنها تصاغ على نحو يصعب إنفاذها: تعريف واسع أكثر مما ينبغي، ومدة غير معقولة، ولا سبيل لإثبات أن المعلومة سلمت أصلا. تستعرض هذه الصفحة ما يحول اتفاقية السرية إلى أداة حقيقية.
«بند التعويض المتفق عليه هو أحياناً الفارق بين اتفاق قابل للتنفيذ وإعلان نوايا.»
المحامي إيرز سبير
متى تلزم اتفاقية سرية
تلزم اتفاقية عدم الإفشاء كلما كنتم على وشك تسليم معلومة تنبع قيمتها من كونها غير معروفة. والحالات الشائعة:
قبل مفاوضة تجارية. مشتر محتمل أو شريك أو مستثمر يطلب الاطلاع على معطيات. وهنا توقع الاتفاقية قبل تسليم المعلومة لا بعده.
أمام مورد أو مقاول. مطور برمجيات أو مكتب تصميم أو مستشار يطلع على أساليب العمل وعلى قائمة المتعاملين.
أمام العاملين. عادة كفصل داخل اتفاقية التشغيل لا كوثيقة منفصلة.
في التعاونات. حين يدرس عملان مشروعا مشتركا ويكشف كل منهما للآخر. وهنا تلزم اتفاقية متبادلة لا اتفاقية أحادية تحمي طرفا واحدا.
والقاعدة البسيطة: إن كانت المعلومة تفقد قيمتها لحظة أن تصبح معروفة، فهي تبرر اتفاقية. وإن لم تكن كذلك، فالاتفاقية تنتج احتكاكا فقط.
ما الذي يجب أن يرد فيها
تعريف المعلومة السرية. الجزء الأهم، وعنه البند التالي.
غاية التسليم. لماذا سلمت المعلومة، ومن ذلك ما لا يجوز فعله بها. وتحديد غاية ضيقة حماية أقوى من حظر عام.
من يحق له الاطلاع. عمليا ستصل المعلومة إلى عاملي ومستشاري الطرف المتلقي. ويجب أن تجيز الاتفاقية ذلك صراحة وأن تحمل المتلقي مسؤولية من اطلع من قبله.
مدة السرية. منفصلة عن مدة التعاقد.
ماذا يحدث عند الانتهاء. إعادة المواد أو إتلافها، بما في ذلك النسخ الرقمية والنسخ الاحتياطية.
الاستثناءات. معلومة كانت معروفة أصلا، ومعلومة أصبحت علنية بلا خطأ من المتلقي، ومعلومة يستوجب أمر قضائي كشفها. وهذه الاستثناءات لا تضعف الاتفاقية بل تجعلها معقولة وبالتالي قابلة للإنفاذ.
العلاجات. وعنها لاحقا.
التعريف: الخطأ الأكثر شيوعا
الميل الطبيعي هو تعريف المعلومة السرية بأوسع ما يمكن، بصيغة كل معلومة تسلم كتابة أو شفاهة. وهذا خطأ لسببين.
الأول، أن التعريف الجارف صعب الإنفاذ. فحين يكون كل شيء سريا تجد المحكمة صعوبة في تحديد ما الذي أخل به بالضبط. والتعريف المركز الذي يعدد فئات، مثل قائمة المتعاملين وبنية التسعير والشيفرة المصدرية وخطط التطوير، أقوى بكثير.
الثاني، أن إثبات تسليم معلومة شفهية صعب. والحل العملي: النص على أن المعلومة المسلمة شفاهة تعد سرية إن أكدت كتابة خلال أيام معدودة، مع مسك سجل بسيط بما سلم ومتى.
والتوصية: إرفاق ملحق بالاتفاقية يفصل أنواع المعلومات. فالملحق وثيقة سهلة التحديث، وهو في الوقت ذاته أفضل دليل على أن الطرفين عرفا ما هو موضوع الحماية.
مدة السرية
مدتان يخلط بينهما باستمرار: مدة التعاقد، أي كم من الوقت يعمل الطرفان معا، ومدة السرية، أي كم يستمر الالتزام. والثانية تستمر بعد الأولى، وهذا هو بيت القصيد.
والمدة القصيرة أكثر مما ينبغي تترك المعلومة مكشوفة تحديدا وهي لا تزال ثمينة. والمدة غير المحدودة تبدو قوية لكنها تستدعي ادعاء بأن التقييد غير معقول. والقاعدة العملية: ملاءمة المدة لعمر المعلومة الحقيقي. فتسعير موسم واحد يتقادم بسرعة، أما الشيفرة المصدرية أو التركيبة فتحافظ على قيمتها سنوات.
وحل ينجح عادة: مدة محددة لمعظم المعلومات، ومدة أطول أو غير محدودة لفئة ضيقة من الأسرار التجارية الحقيقية، مفصلة في ملحق.
كيف يثبت الإخلال
هذه هي الحلقة الضعيفة في كل اتفاقية سرية تقريبا. فحتى مع اتفاقية ممتازة، على المدعي أن يظهر ثلاثة أمور: أن المعلومة سلمت، وأنها كانت سرية، وأن الطرف الآخر استعملها استعمالا محظورا.
وثلاثة إجراءات رخيصة تقوي الثلاثة، ويستحسن فعلها من اليوم الأول:
توثيق التسليم. إرسال المواد بمسار يترك أثرا لا في محادثة. فإشعار استلام قصير بالبريد يساوي أكثر من بند.
التعليم. الإشارة على المستندات إلى أنها سرية. يبدو الأمر شكليا وهو ناجع.
التسليم المتدرج. عدم تسليم كل شيء في اللقاء الأول. فالتسليم على مراحل يقلص الضرر وينتج تسلسلا موثقا.
العلاجات والتعويض المتفق عليه
العلاج الأهم في الإخلال بالسرية ليس ماليا بل أمر منع يوقف الاستعمال. ولذلك يجب أن تنص الاتفاقية صراحة على أن الإخلال يبرر علاجا مؤقتا، ويستحسن أيضا الاتفاق مسبقا على أن ضررا من هذا النوع يصعب تقديره.
والتعويض المتفق عليه أداة ناجعة، شرط أن يكون مقيسا. فمبلغ يحدد بتناسب مع الصفقة يوفر مرحلة إثبات الضرر، وهي الجزء الصعب. أما المبلغ المبالغ فيه فيستدعي تدخل المحكمة وتخفيضه، وعندها تبقون بلا شيء.
ومركبان إضافيان يستحقان مكانهما: اختصاص قضائي محدد، وفي الصفقات العابرة للحدود القانون الساري أيضا، والتزام بالتعاون في تعقب المواد عند الاشتباه بتسريب.
ما لا تفعله اتفاقية السرية
ثلاثة قيود يستحسن معرفتها، لأنها مصدر لخيبات.
لا تمنع استعمال المعرفة العامة. فمن اكتسب في العمل مهارة مهنية يحق له مواصلة استعمالها. والحماية تسري على معلومة محددة لا على الخبرة.
ليست بديلا عن منع المنافسة. فهما آليتان مختلفتان. السرية تحظر استعمال المعلومة، ومنع المنافسة يقيد النشاط. وإن أردتم الثانية فيجب صياغتها منفصلة وبحذر.
لا تمنح ملكية في الملكية الفكرية. فإن طور مقاول شيفرة لكم، لا تنقل اتفاقية السرية الحقوق إليكم. ويلزم بند نقل حقوق صريح. راجعوا العناية الواجبة، حيث تنكشف هذه الفجوة عادة.
مرافقة قانونية
نصوغ اتفاقيات سرية ملائمة لما يسلم فعلا، ونفحص اتفاقيات عرضت عليكم للتوقيع. وفي الفحص ننظر إلى ثلاثة أمور قبل كل شيء: هل التعريف قابل للإنفاذ، وهل المدة معقولة، ومن الملزم بها بالضبط.
للتواصل: 02-5953322 في القدس، 03-3030430 في تل أبيب، واتساب 050-4411343.
أسئلة شائعة حول اتفاقية عدم الإفشاء
متى تلزم اتفاقية سرية؟
هل التعريف الواسع للمعلومة السرية يحمي أكثر؟
كم يجب أن تدوم السرية؟
ما العلاج الأساسي عند الإخلال؟
هل تمنع اتفاقية السرية عاملا من العمل لدى منافس؟
هل تنقل اتفاقية السرية إلي ملكية شيفرة طورت لي؟
كل صفحات القسم
المرافقة القانونية للأعمال والتأسيس والترخيص · الشراكات والجمعيات · المساهمون وحوكمة الشركات
المرافقة القانونية للشركاتاعتبارات اختيار الشكل القانوني للنشاطتأسيس شركة ذات مسؤولية محدودةترخيص الأعمال التجاريةالشراكة المسجلة وغير المسجلةاتفاقية الشراكةتسجيل جمعيةحوكمة الشركاتالمسؤولية الشخصية لأصحاب المناصبحقوق المساهم وواجباتهاضطهاد الأقليةرفع الستارمشكلة الوكالةبند حبة السم في النظام الأساسيعلى وشك تسليم معلومات، أم عرضت عليكم اتفاقية سرية للتوقيع؟
أرسلوا إلينا الاتفاقية أو أخبرونا بما يسلم. سنفحص هل التعريف قابل للإنفاذ، وهل المدة معقولة، ومن الملزم بها.