العناية الواجبة القانونية قبل الشراء: ما يفحص، وما يفعل بما يوجد
العناية الواجبة القانونية ليست طقسا. هي العملية التي يعرف فيها ما الذي يشترى بالضبط وما الذي يأتي معه. والمخرج المهم فيها ليس العيب الذي وجد بل ما يفعل به: خفض السعر، أو تعويض، أو شرط معلق، أو الانسحاب. تستعرض هذه الصفحة الفحص وترجمته إلى شروط صفقة.
«ليس كل عيب يُسقط الصفقة. بعضها يُسقط الثمن.»
المحامي إيرز سبير
لماذا يفحص، وماذا يحدث حين لا يفحص
مشتري العمل التجاري لا يشتري متعاملين ومعدات فحسب. بل يشتري أيضا ما يرافقها: عقودا تلزم، ودعاوى لم تقدم بعد، وديونا لم تسجل، وتراخيص لم تعد سارية. والعناية الواجبة هي السبيل لمعرفة ما الذي يدخل فعلا في الصفقة.
ومن يتخطاها لا يوفر المخاطرة بل يشتريها من دون علم. والفارق العملي كبير: فالعيب الذي يوجد قبل التوقيع معطى في التفاوض، والعيب ذاته بعد التوقيع دعوى.
والفحص لا يهدف إلى إيجاد صفقة مثالية. فالصفقات المثالية غير موجودة. بل يهدف إلى إتاحة تسعير دقيق للمخاطرة، والتأكد من إسنادها إلى الطرف الصحيح.
ما الذي يشمله الفحص
الجانب المتعلق بالكيان. شهادة التأسيس، والنظام الداخلي، وسجل حاملي الأسهم، والمحاضر، واتفاقيات حاملي الأسهم، والخيارات والتزامات التخصيص. وهنا ينكشف أحيانا أن بنية الملكية ليست كما عرضت.
الجانب التعاقدي. الاتفاقيات الجوهرية مع المتعاملين والموردين، وبخاصة بنود تغير السيطرة، التي تتيح للطرف الآخر إلغاء العقد بسبب الشراء. فعقد مركزي فيه بند كهذا قد يغير قيمة الصفقة.
العمل. اتفاقيات التشغيل، والأقدمية والحقوق، والمخصصات، وتصنيف الأجراء مقابل المقاولين، وبنود السرية ومنع المنافسة.
الملكية الفكرية. من يملك العلامة والشيفرة والمحتوى. راجعوا الفجوة الموصوفة في صفحة اتفاقية عدم الإفشاء.
التنظيم والترخيص. بما في ذلك ترخيص الأعمال وملاءمة العقار لقوانين التخطيط والبناء.
التقاضي والرهون. إجراءات قائمة، ورهون مسجلة، وكفالات والتزامات خارج الميزانية.
الاكتشافات الخمسة المتكررة
ملكية فكرية ليست بملكية الشركة. شيفرة أو تصميم طوره مقاول خارجي بلا بند نقل حقوق. وهذا الاكتشاف الأكثر شيوعا في صفقات التكنولوجيا، وهو قابل للتصحيح غالبا قبل الإغلاق.
بند تغير سيطرة في عقد مركزي. يكتشف حين يقرأ العقد حتى نهايته.
تصنيف خاطئ للمقاولين. فمن شغل كعامل مستقل سنوات بشروط أجير ينتج انكشافا بأثر رجعي.
اتفاقات شفهية. وعود لعاملين أو لمتعاملين لا ترد في المستندات وتظهر في المراسلات فقط.
فجوات بين سجل حاملي الأسهم والواقع. خيارات وعد بها ولم تخصص، أو نقول لم تسجل.
ما يفعل باكتشاف
هذا هو ما يفرق بين تقرير وبين عمل. فلكل اكتشاف أربع طرق معالجة، تختار بحسب الخطورة والاحتمال.
خفض السعر. حين يكون الضرر قابلا للتقدير. بسيط وناجع.
شرط معلق. يشترط الإغلاق بتصحيح العيب قبله، مثل استكمال نقل حقوق الملكية الفكرية. وهذه الطريقة المفضلة حين يكون التصحيح ممكنا.
تعويض وأمانة. يلتزم البائع بالتعويض عن المخاطرة، وأحيانا يحتجز جزء من الثمن في أمانة لفترة. وهنا يهم تحديد سقف ومدة وحد أدنى، وإلا فالالتزام لا يساوي كثيرا.
الانسحاب. حين يكون الاكتشاف جوهريا ولا يقبل التصحيح ولا التسعير.
والقاعدة: التقرير الذي ينتهي بقائمة اكتشافات ليس منتجا نهائيا. بل يصبح كذلك حين يترجم كل اكتشاف إلى بند في الاتفاقية.
التوقيت وترتيب العمل
الترتيب الذي يعمل: اتفاقية سرية ⇐ وثيقة مبادئ تحدد السعر والبنية ومدة الحصرية ⇐ العناية الواجبة ⇐ صياغة الاتفاقية على أساس الاكتشافات ⇐ الإغلاق.
وملاحظتان عمليتان. الأولى، طلب حصرية لفترة الفحص. فالفحص يكلف مالا، ولا معنى لتمويله بينما يدير البائع مناقصة.
والثانية، الفحص بحسب ترتيب المخاطرة لا بالترتيب الأبجدي. يبدأ بالملكية وبالملكية الفكرية وبالعقود المركزية، وبعدها فقط ينزل إلى التفاصيل. فإن كانت مشكلة مسقطة للصفقة ستنكشف، فالأفضل أن تنكشف في الأسبوع الأول.
وماذا لو كنتم البائعين
تقرأ هذه الصفحة أيضا من ينوي البيع، وهنا يستحق قول أمر واحد: الفحص الذاتي المسبق مجد.
فالبائع الذي يكتشف العيوب قبل المشتري يستطيع تصحيح بعضها، والاستعداد لغيرها بشرح وبتسعير. أما البائع الذي يكتشفها المشتري بدلا عنه فيقع في موقع ضعف في كل تفاوض لاحق.
وثلاثة أمور يستحسن ترتيبها قبل بدء عملية بيع: تنظيم ملكية الملكية الفكرية، والتأكد من تحديث سجل حاملي الأسهم والمحاضر، وجمع العقود الجوهرية في مكان واحد.
مرافقة قانونية
ننفذ فحوص عناية واجبة قانونية للمشترين ونعد الشركات للبيع. والتقرير الذي نسلمه ليس قائمة اكتشافات بل جدولا يترجم فيه كل اكتشاف إلى توصية: خفض، أو شرط معلق، أو تعويض، أو انسحاب، مع تقدير للخطورة. أما الجانب المحاسبي والضريبي فننسقه مع مدقق حسابات الصفقة.
للتواصل: 02-5953322 في القدس، 03-3030430 في تل أبيب، واتساب 050-4411343.
أسئلة شائعة حول العناية الواجبة
ماذا تشمل العناية الواجبة القانونية؟
ما الفرق بين شراء الأسهم وشراء الأصول؟
ما الاكتشاف الأكثر شيوعا؟
ما يفعل باكتشاف انكشف؟
متى ينفذ الفحص؟
أنا البائع. هل يستحسن أن أفحص نفسي؟
كل صفحات القسم
المرافقة القانونية للأعمال والتأسيس والترخيص · الشراكات والجمعيات · المساهمون وحوكمة الشركات
المرافقة القانونية للشركاتاعتبارات اختيار الشكل القانوني للنشاطتأسيس شركة ذات مسؤولية محدودةترخيص الأعمال التجاريةالشراكة المسجلة وغير المسجلةاتفاقية الشراكةتسجيل جمعيةحوكمة الشركاتالمسؤولية الشخصية لأصحاب المناصبحقوق المساهم وواجباتهاضطهاد الأقليةرفع الستارمشكلة الوكالةبند حبة السم في النظام الأساسيقبل أن تشتروا عملا تجاريا، أو تبيعوه
أخبرونا ببنية الصفقة وبما رأيتموه أصلا. سنحدد نطاق الفحص بحسب ترتيب المخاطرة، ونترجم كل اكتشاف إلى شرط في الاتفاقية.